股东是否可以构成职务侵占,股东能否构成职务侵占罪

职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将自己的财物非法占为己有，数额较大的行为。

法律咨询：

有限公司法定代表人绝对控股，决定买车并登记在自己名下，没有任何手续。1.是否构成占领？2.如果部分董事知道并认同此事，是否不构成犯罪？

五六懂法网律师回答：

1.严格来说，构成了占领。但实际操作中一般不立案，认为是股东之间的纠纷。

2.作为救济，可以要求监事(会)起诉法定代表人。如果监事不起诉或者30日内不答复，可以代表公司起诉法定代表人。

相关法律知识：

职务侵占罪主体的认定

(1)职务侵占罪的犯罪主体是特殊主体。

第二百七十一条第一款规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”职务侵占罪的犯罪主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，由于是非国家工作人员，所以是一个特殊的主体。具体包括：非国有公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员，包括董事、监事、经理、负责人和利用职务上的便利非法占有本单位财产的员工。数额较大的，他们或者有特定的职务，或者从事特定的工作，可以利用职务或者工作上的便利，占有本单位的财物，成为本罪的主体。国家机关、国有公司、企业事业单位中的非国家工作人员利用工作之便，非法占有本单位的财物。如果数额较大，他们也应该是本罪的主体。司法实践中，不具有国家工作人员身份的公司、企业或者其他单位的普通职工、劳动者，包括合同工、临时工，依法签订劳动合同确立劳动关系或者虽未签订劳动合同但是否存在“事实劳动关系”，均可成为本罪的主体。但未建立劳动关系而仅因提供劳务而获得报酬的员工，不属于公司、企业或者其他组织的工作人员，不构成本罪的主体。

(二)正确区分“国家工作人员”和“非国家工作人员”

第二百七十一条第二款规定：“国有公司、企业或者其他单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业或者其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。”也就是因贪污受到惩罚。“公司、企业或者其他单位的人员”和“国家工作人员”是两个概念，内容完全不同。他们取得职业资格的法律依据和法律关系是不同的。因此，在司法实践中，可以先界定行为人是否属于“国家工作人员”的范围。第九十三条规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位任命的非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，视为国家工作人员。”行为不属于《刑法》第九十三条范围的，应当界定为“非国家工作人员”。

(3)共同犯罪的定性问题。如何定性处理国家工作人员、公司、企业或其他单位共同侵占的本单位财产？

这方面的观点很多，如“分别定罪”、“主犯决定”、“主犯决定与分别定罪的折中”、“区别对待”等。归纳起来，可以分为两种意见：一种意见是根据正犯的基本特征定性。如果主犯具有国家工作人员的身份，那么共犯应当以贪污罪定罪；如果主犯的身份是公司、企业或者其他单位的人员，那么具有国家工作人员身份的共犯将以侵占罪定罪。另一种观点认为，如果主犯的身份是公司、企业或者其他单位的人员，那么全案以侵占罪定罪；如果主犯是国家工作人员，应当单独定罪。如果是国家工作人员，以侵占罪定罪，公司、企业或者其他单位的人员，以侵占罪定罪。最高人民法院《刑法》(法释[2000]15号，2000年7月8日起施行)已明确认定依据，即“行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同贪污、盗窃、诈骗或者以其他方法非法占有公共财物的，以贪污罪论处。”“行为人与公司、企业或者其他单位的人员串通，利用公司、企业或者其他单位的人员的职务便利，共同将本单位的财物占为己有。数额较大的，以职务侵占罪定罪处罚。”“在公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员相互勾结，利用各自的职务便利，共同非法占有自己的财物的，按照主犯的犯罪性质定罪处罚。”因此，在司法实践中，应根据最高法院司法解释的规定，根据共同犯罪的共同故意和共同行为的构成要件，注意区分主犯和从犯，根据个案情况正确定罪处罚。

(4)职务侵占罪的主体不包括单位。

原则第五章规定的所有侵犯财产罪，均不涉及其单位犯罪。根据罪刑法定原则，职务侵占罪的主体是自然人，单位不构成本罪的主体。