债权人只起诉保证人不起诉债务人,债权人不主张权利——保证人能否直接起诉债务人

债权人不主张权利。担保人可以直接起诉债务人吗？

[案]

2007年12月，以为保证人，向张借款人民币2万元，期限为一年。

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贷款到期后，没有还款，张也没有主张任何权利。2009年2月，吴某向法院提起诉讼，要求陈某偿还欠款。

[分歧]

对本案的处理有三种不同意见： **种意见认为，在债务人承担担保责任之前，担保人不能直接起诉债务人； 第二种意见认为，担保人只能以债权人的名义起诉债务人。 第三种意见认为，当债务人有能力履行义务但债权人没有主张权利时，担保人有权直接起诉债务人。

[评论]

提交人同意第三种意见，理由如下：

首先，上诉权是民事主体根据民事诉讼法通过审判和判决请求人民法院保护民事权益的权利。根据我国民事诉讼法第108条，只要与案件有直接利害关系的公民、法人和其他组织有上诉权，他们就有权以自己的名义作为原告提起诉讼。 **种意见混淆了上诉权和诉权的概念：诉权是一种实体权利，是经人民法院确认后实际享有的民事权利；上诉权是一项程序性权利。

拥有上诉权并不一定意味着拥有胜利权。此外，由于担保人与债权人之间没有代理关系，担保人不能以债权人的名义起诉，第二种意见没有法律依据。

二、基于追索权，保证人与债务人之间存在利益关系。

一般情况下，保证人只有在承担保证责任后，才会行使追索权，向债务人提起诉讼。但是，当债务人有能力履行债务，并且在债务履行期届满时债权人没有主张权利时，虽然债权人此时没有向保证人主张权利，但保证人的保证责任并不排除。债权人一旦向保证人主张权利，保证人可以承担保证责任，如果债务人此时没有财产可以履行，保证人的合法权益就会受到侵害。因此，当债务人有能力履行但债权人没有主张权利时，担保人应被赋予提起诉讼的权利。

第三，债权人在实践中应被列为第三方。担保人未将债权人列为第三人的，人民法院应当依职权将债权人列为第三人，因为债权人、债务人和担保人三方当事人通常都涉及被担保的债权纠纷。在具体处理中，如发现债权债务依法成立，应判定债务人履行了对第三方债权人的义务；如果债权人在诉讼中明确放弃其债权，债权人与债务人之间的主要合同关系消灭，保证人与债权人之间的担保合同关系也消灭。此时，担保人可以申请撤诉，或者人民法院可以驳回原告担保人的诉讼请求，终止诉讼。