来源:律师口碑作者：单弘光 时间：2022-07-27 07:12:23浏览62次
原创—上海申同律师事务所创始人 杨林兵律师
前些年，我协助同事办理过一件女教师与千万富翁争夺抚养权的案件，现在回想起来，还特别有感觉。
第一部分 案件情况
一、基本案情
两口子结婚八年，儿子五岁，人见人爱，但因大家都猜得到的原因闹离婚，最大的争议是孩子的抚养权。双方剑拔弩张，差点酿成孩子抢夺战，大有鱼死网破之势。
二、男方情况
1. 名校硕士，跨国公司高管，年薪超过200万，公司崇尚奋斗者文化，996工作制，几乎成了空中飞人。
2. 婚前已购置豪华别墅，大大的草坪，参天的大树，居住条件一流。孩子在别墅旁一高档幼儿园就读。
3. 男方和孩子都是上海户口，孩子读书有优势。
4. 父母为退休教授，一直帮助带孩子，多次写信给法官，表示有精力、有能力继续陪教孩子。
5. 作风确有问题，但无法证明。
三、女方情况
1. 上海某高校老师，年薪约20万元。
2. 在沪无个人房产。
3. 外地户口。
4. 父母为正高职称。
5. 有类风湿关节炎，高危产妇，生产时大出血。
第二部分 案件分析
看完上面的条件对比，大部分人的第一感觉都是孩子肯定会被判给男方，因为男方各方面条件表面上都优越于女方。
作为女方代理人，我该如何破解这个困境，让我身边那位爱子如命的当事人圆梦呢？让我们先来看看《民法典》对抚养权的规定：
【第1058条 夫妻双方平等享有对未成年子女抚养、教育和保护的权利，共同承担对未成年子女抚养、教育和保护的义务】
【第1084条 离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况【最有利于未成年子女的原则】判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。】
很显然，法律确立了两个原则：
1. 最优原则：平等抚养、教育、保护是权利，共同抚养、教育、保护是义务；
2. 次优原则：满两岁不足八岁，协议不成，按具体情况最有利于未成年子女的原则判决。
怎样理解【最有利于未成年子女的原则】呢？
1. 是“最有利于未成年子女”，而不是“最有利于未成年子女成长”。前者是全方位的，不只是有利于成长，还包括对她的独立财产等权益的保护；而后者更多的强调未成年子女的生活和教育等方面。
2. 应重点考虑如下方面：吃、穿、住、行的条件；学习机会、教育能力；家庭气氛；三观的培养；陪伴时间、方式、能力；培养的计划；未来家庭的安排；身体健康指数；稳定的财务支持；品格的影响等。
3. 世界的多样性，文化的多元性，决定了个人成功标准各异。我们要按普世的标准根据具体情况去理解【最有利于原则】，切莫起高调。
第三部分 庭审辩论意见
有了如上理解和分析，我当庭作出如下辩论：
尊敬的审判长：
估计您此时的心情和我一样纠结：原被告自由恋爱多年，最终甜蜜牵手，经过共同努力，过上了万人艳羡的生活，可遗憾的是，他们还是要劳燕分飞，似乎都有错，又好像都没有错，这也许是因为各人的审美不同吧，让我们一起尊重他们对婚姻的抉择！
更让我揪心的是，这个可爱的孩子到底该判给谁呢？我真的没有最正确的答案，但作为代理人，也是两个孩子的父亲，请法庭允许我花稍微多一点的时间，来和法庭、和原被告说说我心底的认识：
首先，我认为孩子判给谁都没有错。你们都会尽力对孩子好，无论离婚与否，孩子永远是你们共同的。抚养权不是所有权，而是沉甸甸的义务，这种权利是平等的，义务是共同的。天下父母一般心，我相信你们对孩子的爱，没有先后，不会薄凉。
其次，双方不便共同抚养，也无法达成一致归谁抚养，导致孩子无法在父母共同关爱下长大成人，尽管万般不情愿，你们却又不得不接受。归于此，我作为代理人，还是认为男方的条件表面优于女方，但综合考量并不是孩子成长的充分条件，而女方条件看似不够优越，但全部是孩子健康成长所必须。
所以，由女方抚养更符合法律的精神，更有利于这个极为可爱的孩子。具体理由如下：
1. 很感谢被告多年来的努力工作。
为家庭贡献面包，确实十分辛苦，你们单位有奋斗者文化，你又是最努力的奋斗者，几乎成了空中飞人。时光老人是公平的，你获得财富的同时，你也失去了自由、失去了健康、失去了生活、失去了孩子最需要的陪伴。随着你事业的发展，你可能会更忙，孩子也只能梦里叫爸爸了。女方每年有20多万的收入，完全有能力单独抚养孩子，而且，女方作为大学教师，职场和收入更为稳定，可以持续地保障孩子的支出。
2. 感激孩子的爷爷奶奶。
二老多次向法庭表示愿意继续协助照顾孩子，我们很感激，不能说隔代亲一定会害了孩子，但这的确是无奈之举，男方没时间照顾孩子、陪伴孩子。孩子成长过程中，父母的角色是不可替代的。女方是大学老师，更懂教育，一年有寒暑假的珍贵时光，平日里作息有规律，完全可以自己照顾孩子生活和教育。
3. 男方有别墅，但女方也有房子住。
虽现在因限购原因不能购买房屋，但这个问题很快就能解决。而对于孩子的成长，需要的不止是一个房子，而是充满欢声笑语、充满友爱的空间。别墅虽好，但冷冷清清，爸爸有爱而无法在家，妈妈想爱而进不了家门，这，对孩子太残忍了。
4. 户口问题，不应该是考虑的因素。
何况女方符合上海人才引进的落户政策，上海户口只是时间的问题。女方所在的大学有丰富的校区资源可以利用，再说了，教育会越来越公平，将来户口、学区房等歧视一定会逐步取消，我们不能用静止眼光来考量孩子的未来。
5. 女方再生育可能性极低。
女方有严重的类风湿性关节炎，本为高危产妇，医疗诊断曾建议不要生育，但母爱伟大，女方还是冒着生命危险把孩子生下来，并出现产后大出血，儿从己出，命是天佑。
6. 男方大概率会再次走进婚姻殿堂。
男方系家里独子，并有不错的工作，大概率是会再次走进婚姻殿堂的，势必再次生孩子，继母不好当啊，家庭关系会极为复杂。而女方已“幸运”地经历过婚姻，虽没有看破红尘，但不能再生孩子了，为了孩子，她愿意做出生活上的让步。
7. 抚养孩子不只是一种意愿，更是一种能力。
因客观原因，女方无法举证证明男方的作风和为人，也就作罢。但作为父亲，是否有为儿师表的资格，你自己判断吧。
8. 女方做好了孩子和自己的成长规划。
里面有后20年的安排，从小学到博士的成长路径、财务支持、游学计划、爱好培养（一门乐器和一项体育）、书籍选择、作为妈妈的自我成长计划等。未来虽有许多不确定性，但作为母亲，爱子心切，感动天地（庭后提交法庭）。尊敬的法官，原被告长期未能妥善解决矛盾，无法同频成长。走至今天这一地步，双方都是“肇事”方，又都是受害者。这场诉讼没有输赢，不是零和游戏。给予孩子最大的财富，不应该是几处房产、大笔存款，而是丰盈的爱、健全的人格、榜样的力量。说了这么多，我深深地觉得：孩子是幸运的，是妈妈用生命换来的，我坚信，这个世界上，没有谁比他妈妈更爱他，除了妈妈，没有谁能为他的幸福愿意穷其一生所有。
请法庭支持原告，万分感激！
第四部分 案件总结-律师该有的【是非观】
【案件的结果】很好，孩子判给了女方，并且支持了公开裁判可查到的最高抚养费。
从这个案件，我有个很深的体会：
律师应该有丰富的阅历，要好好地理解这个社会，要透过现象看到本质，要深刻理解法律的精神，只有这样，律师才会有正确的是非观，有了正确的是非观，我们才不会错误的解读这个世界，才能得到别人的理解与尊重。 这个案件里，这些是非需要我们一起把握：
一、婚姻的失败，一般都不是一个人的错，不能偏听委托人的一人之言，要多维度、多角度综合把握。
二、夫妻平等享受家庭共同财产，要深刻理解男女分工的不同，要从机会成本、贡献方式等方面把握，不能看表面数据。
三、争夺的是抚养权不是所有权，双方有平等抚养的机会，和共同抚养的义务。
四、抚养内容不能片面理解为吃饭穿衣，而要包括抚养、教育、保护等方面。最有利于未成年子女的原则，是全方位的，也绝不是吃穿住行那么简单。
五、父母的爱是平等的，只是方式方法不同，不能说有缺点的一方就不爱孩子。
六、父母对孩子的抚养是不可替代的，爷爷奶奶很优秀，有时间有意愿带孩子，不一定是优势。
七、房子、户口问题是孩子成长的有利条件，但不是必要条件，事情都有两面性，我们要辩证的分析。
八、职业、收入等都是不确定的，我们要看未来的趋势，用动态的眼光来考量。
九、婚姻的本质是一种需求，它大概经历三个阶段：
恋爱阶段，简单需求，你好我好大家好；
婚姻初期，类似于合伙，既有资合也有人合，总之就是混在一起，绑在一起，不分彼此；
婚姻成熟期，类似于合作，大家都长大了，彼此理性了，对未来有各自或共同的目标，彼此都学会了妥协，既然是合作，那就各司其职，实在合不来或不划算就分了。
十、美好的婚姻往往具备三个条件：
①彼此舒服。这就要求照顾彼此需求，包容彼此不足；
②让对方变得更好。这是责任，需要有方法和策略；
③有共同的人生理想，并共同努力去完成。
律师一定要懂理、讲理，还要有能力让人懂理、讲理。我们如果深刻理解了上面的是是非非，对事情有正确的判断，你的举证才会有效，你的辩论才会有力，你的说理才能沁入人心。在婚姻案件中，律师们往往喜欢指责对方，美化自己的当事人，会引起法官反感。我们不要故意掩盖事实，要坚持客观公允，不回避弱点，不漏过优势，有理有节，理性平和，法官就很可能被你说服。
法律的生命在于经验
经验的关键在于道理
道理的标准在于公正
公正与否在于是非观
在争取孩子的抚养权时，不管是身家亿万的富翁还是普通夫妻，男方往往在抚养权的争夺中处于“弱势”。北京银雷律师事务所的婚姻家事律师团队，却为很多想要孩子抚养权的爸爸们，实现了诉求。
其中有一位邹先生通过多方比较，最终委托银雷婚姻家事律师团队的王秋霞律师代理他的离婚纠纷案。王秋霞律师以退为进，通过申请当庭了解孩子意愿，并多方举证我方更适合抚养孩子，为邹先生争取到了孩子抚养权和房屋。
在拿到胜诉的判决书后，邹先生打电话感谢王秋霞律师，“王律师，谢谢你们一直坚持和不放弃，这个判决结果好到超出了我的预期！”他有些激动地说。
1
一审对委托人不利
王秋霞律师以退为进
邹先生和陈女士经人介绍认识，两人结婚多年后有一个可爱的孩子。也不知道是哪一天开始，两个人对对方开始积累了那么多的不满，吵架越来越多，感情越来越少，离婚也成了陈女士经常挂在嘴边的词。
邹先生不想离婚，和陈女士多次交谈沟通，想改善夫妻关系。陈女士却自行先后两次起诉离婚，并要求孩子抚养权及房屋归自己所有。邹先生意识到，他争取孩子的唯一希望就是：找到最好的离婚律师，才能争取到孩子的抚养权。
在多方比对之后，邹先生选择委托北京银雷律师事务所为自己争取抚养权和房产。
第一次起诉离婚时，陈女士带着孩子不知道去哪儿了，邹先生问她也不回答。就算答应了让邹先生见孩子，事后总是各种推脱，找理由不让见。那段时间，邹先生时常会坐在孩子的床上，看着贴在墙上的身高表发呆——孩子被带走前几天，父子两人还开开心心地做好了标记。
全国人大代表、广州市中级人民法院少年家事审判庭庭长陈海仪曾对媒体表示，“起诉到法院的离婚纠纷，只要有孩子的，百分百涉及孩子的抚养权、探视权问题。其中，至少半数以上会由于各种原因发生藏匿孩子的行为”。
好在最终接回了孩子，惊魂未定的爷爷奶奶，带着孩子回了老家，也是想让孩子远离大人的纷争。但是，未料到法官要求我方将孩子带回北京，并表示孩子尚年幼，随母亲生活，对孩子的成长更有利。见判决形式对男方不利，王秋霞律师主张不同意离婚，以争取时间。果然，法院没有判离。一审结束时，陈女士明确表示会再次上诉离婚，留给邹先生的时间不多了。
到目前为止，有太多的不利因素，让委托人的离婚和争取孩子的抚养权变得困难重重。银雷婚姻家事律师团队最终决定以退为进，根据邹先生的诉求和特殊情况设计了详尽的指导取证及代理方案。
2、扭转不利局面
为委托人实现主张
在二审时，通过对邹先生父子两人关系的了解，王秋霞律师主张从孩子的意愿入手——这也成为了赢得判决的关键。
她指导邹先生就抚养孩子和女方签了一个《约定协议》，协议里写明：“孩子由邹先生和陈女士每人带一周，轮流在父母居所居住，轮换周期为一周。”
在现实生活中，因为孩子上的幼儿园离邹先生的住处近，最终变成了由男方及男方父母接送孩子入园，孩子从周一至周五一直由男方及男方父母照顾，女方周末照顾孩子。我方将此作为我方更适合抚养孩子的证据提交给法庭。对此，陈女士当庭表示因为居住的比较远，她接送孩子也不现实，才由每周轮换变更为现有抚养模式。
我方主张，一、从抚养现实来讲，现有的抚养模式是双方自愿调整的。双方都是双职工，无论谁抚养孩子均需要双方父母的协助，孩子继续由男方父母协助抚养，的确是有利于孩子稳定的生活及学习。二、从孩子的感情需求来讲，孩子自出生一直由男方父母照顾，与男方及男方父母有天然的感情基础，隔断孩子自小建立的情感，会对孩子的安全感造成严重破坏，不利于其健康人格的发展。
对此，陈女士也认可孩子自出生，一直由男方父母照顾的事实。在此基础上，王秋霞律师把握住时机，要求当庭征求孩子意愿，孩子当庭表示愿意和爸爸、爷爷奶奶继续生活。
至此，一场几乎没有胜算的“战斗”，经过王秋霞律师细心的观察、了解，深入分析考虑，精心设计应对策略，反败为胜、化险为夷，为委托人赢得了最终的胜利。
王秋霞律师表示，判定抚养权归属最基本的原则是有利于孩子健康成长。因此，一定要围绕此原则从经济、教育、稳定抚养状态、子女身心健康等多维度、多角度进行举证，做好每一类证据的收集，最终才可能迎来满意的结果。
现在翻阅邹先生跟律师和法官沟通的微信聊天记录，仿佛能看到一个饱受思念折磨的孤独身影，一个为了和孩子团聚的倔强的父亲的样子。银雷团队的帮助，让这个孤独的身影有了方向，也有了抗争的底气。
望着邹先生感激的双眼，王秋霞律师心中感到无比欣慰。
她深知，胜诉是团队共同努力的结果，每个期待已久的胜诉的背后，都是迫切希冀而又求之不得的焦虑的委托人；每个迎面而来的胜诉的背后，都是银雷律师团队以委托人的事为自己的事，付出了大量的心血和精力，经过了大量耐心细致的工作，一点一滴聚沙成塔，最终赢来的曙光；每个久盼的胜利的未来，都是委托人长久乃至一生的幸福所系。
因此，王秋霞律师深感肩上责任的重大和艰苦付出的意义所在。
3
诉争房产
为委托人争取最大权益
每一个父母最终的期许，永远是在孩子的身上。争取到孩子的抚养权，不能给孩子提供一个好的生长环境，王秋霞律师觉得自己的工作还没完成。
王秋霞律师决定乘胜追击，为委托人争取房产。
邹先生和陈女士婚后购买了一套房产，由双方父母出资，房产现由男方及其父母一直在居住，孩子也一直居住于此。
我方主张，孩子的成长需要一个安定的居所和熟悉的环境，所以房屋的归属应该考虑到孩子的成长，孩子由爸爸和爷爷奶奶在原小区抚养，最有利于孩子成长教育。
根据《婚姻法司法解释二》第二十二条，当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。
因此，这套房产应当继续由男方居住，归男方所有，男方支付女方房屋市值的一半折价款。待符合过户手续后，办理相关过户手续。剩余贷款男方亦有能力独自偿还。
在我方当庭了解孩子意愿，并有大量其他证据的佐证下，最终法院支持了我方的主张：抚养权判归男方，涉案房屋归男方。收到胜诉判决的邹先生欣喜之情溢于言表，一如那天灿烂的午时阳光。
对邹先生和孩子来说，这是一次漫长的别离。当一段婚姻濒临破裂，孩子对于父母而言究竟意味着什么？是用来折磨对方的武器还是与之谈判的筹码？
《民法典》及后续司法解释，对以往关于抚养权归属的案件审理中常见的痛点，以正式规范性法律条文的形式予以解决，在对不同年龄段的孩子抚养权归属上做了原则性规定的同时，也对一方尤其是男方争取抚养权预留了更大可能性。
银雷婚姻家事律师团队提醒，在争取抚养权期间，各方都应当保持冷静，理性思考，千万不要莽撞争抢孩子，应妥善协商解决问题，做好离婚后的子女抚养安排，这样才能为双方及孩子创造一个相对稳定和健康的生活环境。在有必要的情况下，让专业的离婚律师及时介入，能在抚养权争夺问题上争取主动权。