婚姻自主权是人格权还是身份权，婚姻自主权

婚姻自主权的内涵是什么，性质是什么，属于一般人格权还是特殊人格权还是其他。这些问题在我国民法领域仍有很大争议。这些论点表明，婚姻自主权本身并不是一个非常明确的概念。本文试图从历史的角度解释婚姻自主权，并对其在民法体系中的定位提出自己的看法。

一、婚姻决策权的演变

结婚阶段的权利

中国古代“无意识的礼者，必合二人之利，上殿以事后世”[1] (《昏义》)。由此可见，中国古代婚姻的目的是“繁衍广大家族的后代”[2] (P6)，也就是我们常说的祭祀和家族传承。婚姻是以家庭为中心的，不是个人的，也不是社会的。[3] (P106)在这种目的的控制下，“男女结合要兼顾夫妻意志是不可想象的。”[3] (P117)既然男女的意志不重要，自然就不能决定他们的婚姻，那么接下来的问题就是谁来决定他们的婚姻？一般来说，男女双方的父母都有决定权，这叫“父母命”。这是决定婚姻的权利的原始风格。父母的意志在法律上对子女的婚姻有绝对的权威。我们应该对“父母的生活”有一个宽泛的理解，“父母”实际上是指“直系亲属，尤其是男性直系亲属”[3] (P117)。除了直系亲属之外，还有其他人可以作为结婚的权利，如亲属或长辈。在一些朝代，除了亲属以外的受人尊敬的亲属也可以作为主持人。如果没有婚姻所有人的同意，男女双方自行缔结的婚姻无效，除非事后获得婚姻所有人的同意；如果一男一女自行订立婚约，权利人在家中订立另一份婚约，即使后者晚于前者，婚约后的合同效力优先。由此可见，我们用“包办”来说明中国古代婚姻制度的特点并不为过。

看离婚制度，中国古代有四种离婚方式：一、七出三不去；二、义；三、和分； 第四，申请离婚。七是古代离婚的法定理由。表面上看是男人单方面的离婚自由。其实不是。“过去所谓的离婚主要是基于两个姓氏中最好的一个.好像和家庭问题无关。但是，本质上，‘孩子很适合老婆，父母不开心，出去；孩子不适合妻子，父母说，是我就好，孩子和夫妻的礼义不差，所以结婚时不在乎两性感情[2] (P6)。没有孩子就不能“继承后代”，当然也不能“住在庙里”，这就违背了婚姻的目的，自然成为离婚的法定理由；从离婚的原因可以看出，父母在婚姻中比自己更重要；“口”重在家庭的团结；“疾病”旨在确保家庭健康；“淫乱”的目的是为了保证家族血脉的纯洁，其更深层次的意义在于“如果不是得到与祖先血脉相同的后辈奉献，则认为祖先无法享受这些祭品”[4] (P28)，这显然与家族有关；“偷”老婆的目的是为了防止老婆藏起来，把大家的财产转移到母亲家，这是保证家庭财产安全的需要。这七个老婆离婚的原因都与家庭利益密切相关。与其说是男人离婚的特权，不如说是对男人离婚权利的限制。只有这七种情况(危及家庭利益)才能和妻子离婚。如《唐律?户婚》所述：“任何人出来没有妻子的义务和忠诚，只会服务一年半。”而“三不去”是除了“七出”之外对男性离婚权的进一步限制。 (3)这些关于“七出”和“三不走”的法律法规恰恰证明了这一点。义包括打杀夫反妻罪、妻反夫罪、无罪强奸罪、妻反夫罪。由此可见，在离婚问题上，就“七出义”而言，不如说夫妻双方都受家族主义或父母意志的支配”[3] (P152)。除了这两种制度，还有离婚制度。这种制度与现代协议离婚没有实质性区别。只要双方都愿意离婚，法律不会问原因。离婚投诉是指男女双方在特定情况下请求政府决定离婚。这个制度的本质在于对妻子的保护。我们可以从古代婚姻法的很多规定中得出这个结论。比如“出逃三年不还，听官给证，不复婚。”[5] (P353)因此，离婚时“父母令”的适用范围只有非常狭窄。所以不能说包办婚姻也包括包办离婚。