董事长是最大股东吗，股东和董事谁大

案例：某调味品公司为有限责任公司，原股东20人。其他股东因经营不善，将出资转让给潘等三名股东，另外两名股东将出资转让给潘的父亲和母亲，并在股东名册上登记，并向工商行政管理部门备案。潘是这家公司的董事长。潘利用董事长职务之便，虚报费用，诈骗公司13万余元。

分歧：对于潘的行为如何定性，众说纷纭。

第一种意见认为，调味品公司虽注册为有限责任公司，但公司股东均为近亲属，潘的父母在帮潘起名，以达到有限责任公司法定股东人数。公司形式上是有限责任公司，但实际上是潘的私企。潘侵占自己企业的财产不构成犯罪。

第二种意见认为，调味品公司是有限责任公司，但股东是彼此的近亲属，潘侵占了公司的财产，实际上侵占了父母的财产，不能以犯罪论处。

第三种意见认为，潘的行为侵犯了公司利益，应构成侵占罪。

评论：作者同意第三种意见。

调味品公司是依法注册的有限责任公司，在形式和实质上都不同于私营企业。私营企业包括独资企业、合伙企业和有限责任公司。独资企业和合伙企业是对公司债务承担无限责任的投资者。有限责任公司的投资者以其投资对公司负责，公司以其全部财产对公司债务负责。《民法通则》、《合伙企业法》、《公司法》都有相同的规定。正是因为民营企业、合伙企业、有限责任公司对债务的责任不同，潘所在的调味品公司才不能混进其他民营企业。

公司股东虽为近亲属，但其各自出资均为个人财产，非共有财产，不能归潘所有。潘的职业行为不仅损害公司利益，而且对公司相关人员构成潜在威胁。例如，破产可能损害债权人的利益。因此，潘的行为具有一定的社会危害性，违反了刑法的规定，应构成职务侵占罪。

(作者是重庆市梁平县检察院副检察长)