捡到信用卡而使用是否构成侵占罪,侵占信用卡

[基本案例]

苗和唐是朋友，苗知道唐农行金穗卡的取款密码。去年5月初的一天，邹向唐借了一个包裹，5月5日，邹在包裹里发现了唐的农行金穗卡

当天下午，在唐不知情的情况下，他从我县农业银行的一个支行支取了1万元。当天下午，苗和朋友顾从唐在我县农业银行另一支行的银行卡上提取了2.2万元。5月7日，苗怕事情败露，将3.2万元存入唐的银行卡，并将唐的银行卡放在顾某处。后来苗把包还给唐。5月8日，苗并没有发现唐的银行卡丢了，即打电话给顾从唐的卡里取钱，并在当天关照从农业银行在本市的一家支行取出3.2万元，将钱交给苗。事后，唐问苗是否拿银行卡取钱，苗矢口否认，将3.2万元挥霍一空。

[分歧]

这种情况下有三种意见：

第一种意见：苗的行为属于《刑法》第一百九十六条第三款：“盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚”，即按照盗窃定罪处罚。

第二种意见：苗使用的信用卡不是被盗，而是从唐借给他的包里拿的。应当代为保管，不属于盗窃所得，因此不属于刑法第一百九十六条第三款：“盗窃信用卡使用权的，依照本法第一百六十四条的规定定罪处罚”，不能认定为盗窃。但苗未经唐同意，用他代保管的信用卡，去银行取出卡里的3.2万元，挥霍一空。他的行为符合信用卡诈骗的构成要件，因此应认定其涉嫌信用卡诈骗。

第三种意见：使用的信用卡是从借给他的包里忘了的朋友唐某那里拿的，不是从盗窃来的，苗某知道卡的密码，但苗某未经唐某同意在唐某的卡里挥霍了3.2万元，其行为应认定为侵占罪。

法院最终以挪用公款罪判处苗两年有期徒刑。

[法律分析]

苗的行为不构成盗窃。盗窃是指以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的行为。在这起案件中，苗从朋友唐的一个包里偷到了唐的金穗卡，但却没有从信用卡的主人唐那里得到，他知道卡的密码。苗的行为不具备盗窃的特征，不构成盗窃。

苗的行为不构成信用卡诈骗罪。根据《刑法》第一百九十六条的规定，信用卡诈骗罪是指以非法占有为目的，利用信用卡进行的大量诈骗活动。犯罪内容包括：利用假信用卡进行诈骗；使用无效信用卡进行欺诈；冒用他人信用卡；恶意透支。冒用他人信用卡，是指非持卡人以持卡人名义使用持卡人信用卡，骗取公私财物。根据中国人民银行《关于加强金融机构个人存款业务管理的通知》第六条规定，银行办理个人存款业务时，如果一天内一次从储蓄账户提取现金超过5万元(不含5万元)，银行柜台工作人员必须要求受票人提供有效身份证，经储蓄机构负责人审核后支付。对于提取不足5万元的，没有此规定。不需要向金融机构出示收款人的有效身份证，金融机构也不需要确定收款人是否是信用卡持卡人本人。一般情况下，取款只需要密码，苗不需要捏造事实或隐瞒真相来骗取卡上的现金。因此，苗的行为不具备欺诈的特征，不宜将苗的行为认定为信用卡欺诈。

苗的行为构成侵占罪。所谓侵占罪，根据《刑法》第二百七十条的规定，是指非法占有他人财物用于保管，数额较大，拒不返还的行为，或者非法占有他人遗忘物或者埋藏物，数额较大，拒不交出的行为。刑法规定，侵占罪有三种形式：侵占他人被羁押的财产；在遗忘事物中占据他人；侵占他人埋藏物。所谓遗忘物，是指占有人或者所有人所拥有的动产的意外灭失。唐的金穗卡是借给他的朋友苗的一个包里的东西。在知道卡密码的情况下，被苗非法占有，取得了卡上记载的财产的占有、控制和使用权，苗未经唐同意在卡上挥霍了3.2万元。