网上代购是否构成走私罪？

案件简介

【退休空乘因开设网店偷税100万元被判处有期徒刑11年】被告李是某航空公司空乘。因为在韩国免税店购买的很多化妆品都是不报关带入国内的，海关的进口环节税高达113万元。2012年9月3日，北京市第二中级人民法院以走私普通货物罪判处李有期徒刑11年，并处罚金50万元。

北京市人民检察院第二分院指控：2010年8月至2011年8月，被告人李、被告人邹有预谋，邹提供韩国免税店账号，负责韩国货款的结算。李与被告石某多次在韩国免税店购买化妆品等商品，并通过旅客的方式从未申报的渠道带入该国。他们通过李、石某在淘宝网店上销售利润，逃避海关进口环节税113万元。公诉机关认为，应以走私普通货物罪追究李等三名被告人的刑事责任。

经审理，法院认为，被告李某、楚某、石某三人分工合作，共同采取旅客、货物从未申报渠道携带化妆品入境的方式，逃避海关监管，逃避应缴税款。三人的行为触犯刑法，构成走私普通货物罪，偷税数额特别大，应依法惩处。最后，法院一审判决认定被告人李某、楚某、石某犯走私普通货物罪，分别判处有期徒刑11年、7年、5年，并处罚金。

(注：以上消息来自新浪新闻)

法律条款

《中华人民共和国刑法》第153条规定：“走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，依照下列规定处罚：

(一)逃避走私货物、物品应纳税款五十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处逃避应纳税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；情节特别严重的，依照本法第一百五十一条第四款的规定处罚。

(二)走私货物、物品，逃避应纳税款十五万元以上五十万元以下的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处应纳税款一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃或者没收财产应纳税款一倍以上五倍以下罚金。

(三)走私货物、物品，逃避应纳税款五万元以上十五万元以下的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处应纳税款一倍以上五倍以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。

多次被走私而未受到处理的，按照走私货物、物品偷税累计数处罚。"

《中华人民共和国刑法》第一百五十四条规定：“有下列走私行为，依照本节规定构成犯罪的，依照本法第一百五十三条的规定定罪处罚：

(一)未经海关许可，不缴纳应纳税款，在中国境内销售经批准进口的原材料、零部件、成品、设备等保税货物，以进口料件加工、装配、补偿贸易牟利的；

(二)未经海关许可

《中华人民共和国刑法》第156条规定：“与走私犯罪分子合谋，为其提供贷款、资金、账号、发票、证件，或者为其提供运输、仓储、邮寄或者其他便利的，以走私罪共犯论处。”

法律分析

1.走私

走私犯罪是指个人或者单位故意违反海关法律、法规，逃避海关监管，以各种手段运输进出口违禁品或者逃避关税，情节严重的行为。

具体罪名有：走私武器弹药；走私核材料罪；走私假币罪；走私文物罪；走私贵金属罪；走私珍贵动物和珍贵动物产品罪；走私珍稀植物、珍稀植物产品罪；走私淫秽物品罪；走私普通货物、物品罪；走私固体废物罪。

2.走私和走私犯罪

走私的主观内容和行为特征与走私犯罪完全一致，但前者属于行政违法的范畴，故应适用《中华人民共和国刑法》，承担行政责任，接受海关行政处罚；后者属于刑事违法范畴，应适用《中华人民共和国海关法》，承担刑事责任，接受刑事制裁。在实践中，走私犯罪与走私行为的界限在于走私的“严重性”。与走私行为相比，走私犯罪更加严重，危害更大。

两者区别的关键在于走私普通货物、物品偷税数额是否合法达到5万元以上。五万元以下的按普通走私处理，五万元以上的构成走私普通货物、物品罪。

当然，除了数额标准外，根据《中华人民共和国刑法》的规定，一年内走私被给予第二次走私行政处罚的，也可以构成走私普通货物、物品罪。

3.走私普通货物、物品罪及其他相关走私犯罪

两者区别的关键是走私对象不同。走私武器、弹药等特殊物品构成不同的走私犯罪，走私普通物品和特殊物品以外的物品构成本罪。走私普通货物、物品罪主要依据《刑法修正案八》第一百五十三条的规定，以及本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的走私货物、物品罪。

4.走私罪的构成要件

对象是国家外贸管制体系和税收。

客观方面是走私的实施：海关周边走私；通关走私；准走私(间接走私)；后续走私活动。

主体是自然人，单位可以构成本罪。

主观方面只能是故意和直接故意。

一般来说，是否构成走私，取决于购买货物时是否存在逃避海关监管和偷税漏税的行为。认定为走私行为的，是否构成走私犯罪或者承担刑事责任，以海关核定的偷税、应缴税额为准。根据刑法关于走私普通货物、物品罪的规定，个人偷逃应缴税额达到五万元以上的，构成走私普通货物、物品罪。

个案分析

从这起案件中，李多次在韩国免税店购买化妆品等商品，并通过未申报的渠道带入国内。他虽然声称无意偷逃应缴税款，但却将长期从国外免税店购买的化妆品用于商业用途而未申报，然后用于销售，通过网店销售获利，从而偷逃海关进口环节税共计113万元。他的行为符合走私罪的构成要件。根据我国刑法规定，本案偷税累计已达100多万元，是“极其巨大”的，因此被判处有期徒刑10年以上。

当然，此案毕竟是走私犯罪的一种特殊形式。事实有争议，法律认定有困难。定罪量刑更要慎重。

作者通过“采购”搜索淘宝，

那么，现在流行的网购行为是否违法呢？严格来说，逃避进货关税肯定是违法的。根据海关规定，纳税申报应依法进行。综上所述，网购确实是一种常见的走私行为。对于大规模、专业、大规模的网购，只要事实认定清楚，符合相应的定罪量刑规范和标准，就有可能构成犯罪并受到处罚。一方面，网上购物的流行显示了中国公民法律意识的薄弱；另一方面，也表明网络反走私相关法律法规有待完善。

然而，从电子商务的发展来看，网上采购是一种普遍的发展趋势。国内消费者购买的商品一般属于小批量、零散商品，属于跨国小规模贸易的一种。这些跨国小规模贸易的消费需求应该得到满足和正视。比如消费者想买一双NIKE最新款的运动鞋，但是在国内没有销售，只能通过购买来满足消费需求。正是这些跨国小规模贸易的消费需求导致了网上购物热潮。目前很多网上代购店都采用收购的方式，让分散的游客在规定的额度内携带商品，集中销售。这应该说是合法的。所以只能说我国在这方面的法律法规还比较欠缺，亟待完善。

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网上采购是近几年的新生事物。空姐走私事件纯粹是个例子。此案也为很多网店经营者敲响了警钟。繁荣的网上采购行业确实给中国政府的税收带来了沉重的打击。因此，规范采购行业，制定相关法律法规迫在眉睫。相关部门要正视这一新情况，制定有针对性、指导性的法律法规，让网上采购业务有法可依，而不是在摸索中操作，可能付出类似的沉重代价。