外商投资企业清算资金汇出,外商投资企业清算问题

外商投资企业清算是对外贸易和经济合作中一个相对较新的领域，有许多方面值得探讨。在处理一些外商投资企业的清算问题时，笔者发现在外商投资企业清算的适用法律以及清算委员会在进行普通清算时是否应由企业主管部门组织等问题上存在诸多分歧。作者对此提出了一些看法。

一、适用于外商投资企业清算的法律问题

外商投资企业(包括中外合资企业、中外合作企业和外商独资企业)清算时应适用哪些法律法规，这是外商投资企业清算中容易出现的一个重大差异。

笔者认为，《中外合资经营企业法》及其实施条例、《中外合作经营企业法》及其实施条例、《外资企业法》及其实施条例、《外商投资企业清算办法》及其实施条例、《公司法》及其实施条例、《中外合资经营企业法》等法律法规的规定应适用于外商投资企业的清算。外商投资企业的清算与内资企业的清算不同，适用的法律也不同。境内企业有限责任公司或股份有限公司的清算，适用《中外合作经营企业法》等境内企业法律法规。虽然《外资企业法》、《外商投资企业清算办法》和《外商投资企业清算办法》等法律没有对外商投资企业的清算作出更详细的规定，但1996年7月对外贸易经济合作部颁布实施的《公司法》对外商投资企业作出了更详细的规定。因此，外商投资企业的清算应以《公司法》为主要清算依据，并结合外商投资企业合同、章程中的相关清算规定进行清算。只有这样，清算才能顺利进行，债权人和投资者的合法权益才能得到更好的保护。

有人认为外商投资企业的清算应该以《立法法》的规定为基础。作者认为这种观点是错误的。虽然《外商投资企业清算办法》是全国人民代表大会常务委员会制定的法律，但根据《外商投资企业清算办法》，其效力高于《中外合资经营企业法》。但是，《中外合作经营企业法》是根据《外资企业法》、《公司法》、《公司法》、《中外合资经营企业法实施条例》等制定的。在规定清算原则的前提下，不违反上述法律和《外商投资企业清算办法》等法律规定的清算原则。由于外商投资企业设立、组织和管理的特殊性，也决定了外商投资企业清算的特殊性。以有限责任公司形式设立的中外合资经营企业和中外合作经营企业，《外商投资企业法》未作规定的，适用《公司法》的规定。

《外商投资企业清算办法》第91条规定：“合营企业宣布解散时，应依法清算。合营企业应按《公司法》的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算。《中外合资经营企业法》第18条规定：“本法适用于外商投资有限责任公司。中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业的法律另有规定的，适用其规定。

”这里“法律另有规定”中的“法律”一词应理解为外商投资企业的法律及其配套法规和规章，不能简单地理解为狭义的法律。

《中外合作经营企业法》没有改变《外资企业法》关于清算的原则和规定。它是诸如《外商投资企业清算办法》、《外商投资企业清算办法》和《公司法》等法律的支持性规定。因此，《公司法》的规定主要适用于外商投资企业的清算。

二。普通清算中外商投资企业清算委员会的设立

《公司法》第8条规定：“企业进行清算时，企业主管部门应当组织成立清算委员会。清算委员会应当自清算之日起15日内成立。”据此，外商投资企业清算委员会由董事会或外商投资企业联合管理委员会组织成立。一些

《中外合资经营企业法》中规定的有限责任公司和股份有限公司的权限不同于外商投资企业的权限。《中外合作经营企业法》第37条规定：“有限责任公司股东会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，应根据本法行使其权力。”**百零二条规定：“股份有限公司设股东大会。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。”由此可见，《公司法》中规定的股东由全体股东组成，是公司的权力机构，对公司重大事项行使决策权。《公司法》第12条规定：“合作企业应当根据合作企业合同或者章程，设立董事会或者联合管理机构，决定合作企业的重大事项。中外合作者一方担任董事长或者联合管理机构董事的，另一方担任副董事长、副董事。……”《公司法》第24条规定：“合作企业设董事会或联合管理委员会。董事会或联合管理委员会是合作企业的权力机构，根据合作企业的章程决定合作企业的重大事项。”合作企业的董事或者董事会、联合管理委员会成员的产生办法，由合作企业章程规定。合作企业的董事会或董事会成员由中外投资者委派，董事或董事会成员代表中外投资者在合作企业中投资和行使权利。董事人数应由中外双方在平等的基础上任命。从投票方式来看，董事应当按人数行使表决权，而不是按比例由中外双方行使。因此，代表中国和外国的董事可以平等和充分地行使他们在董事会中的权利。可见，中外合作企业董事会的性质、组成和表决方式与《关于审理中外合资经营合同纠纷案件如何清算合资企业问题的批复》中规定的股东大会不同。股东大会由在公司行使权利的所有股东组成。

 1/2    1 2 下一页 尾页