通过假账侵占单位财产后私分如何定性

案例：

2002年8月，某街道办事处财务室会计刘(音译)发现某房地产开发商李(音译)在本市黄金地段有一套门面和一套待售房屋，便将这一情况告诉了雷主任、曾副主任等人。院内共有7人，除了一个新分配的人，其余6人都想在黄金地段买房，院长也决定用上级财政拨付的公款给财务办买两个门面，以便日后出租给院内员工使用。门面实际售价10万元一个。当六人讨论如何降低个人购买价格时，曾副局长提议提高店铺门面价格，然后将提高的部分计入每户的购买价格。六个人都同意了。为了掩人耳目，做账，他们与李签订了购买门面的假协议，将每个门面提高到14万元，两个门面一共多支付了8万元，然后按照他们约定的金额分配给每个家庭，共同挪用了8万元公款。

分歧：

第一种意见认为，本案应当定性为私分国有资产的行为。因为他们占用的8万元是上级财政拨付的国有资本，占用的对象是国有资产。而且其中6人是国家机关工作人员，财务室是单位，符合单位犯罪主体资格。私分国有资产罪是单位犯罪。由于他们只私分了8万元，不足以定罪，只能以违纪处理。

第二种意见是，该案件应定性为贪污罪。私分国有资产罪是单位犯罪，而财务处是处室下设的财务管理部门，没有独立处分资金的权力，不具备法律意义上的主体资格。因此，本案被告只能定性为自然人合伙腐败。

评论：

作者同意第二种意见。

根据刑法第三百九十六条的规定，私分国有资产罪是指国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体违反国家规定，以单位名义将国有资产私分给个人的行为。本罪与贪污罪的界限在正常情况下很容易区分。 第一，犯罪主体不同。贪污罪的犯罪主体是自然人，私分国有资产罪的犯罪主体是单位。 第二，犯罪对象不同。一般贪污罪的客体是公共财产，特殊贪污罪的客体是国有财产、礼品、保险金和单位财产，私分国有资产的客体是国有资产。国有资产只是公共财产的一部分。其范围小于公有财产。 第三，行为手段不同。贪污罪利用职务之便，采取侵占、盗窃、欺骗或者其他手段，私分国有资产罪采取集体私分的形式。但当很多人在国有单位非法占有国有财产时，很容易混淆是集体腐败还是集体私分。在我看来，一般可以从行为的公开性来判断，私分国有资产的行为一般是公开的。单位人员分财产时，明确单位以某种名义分配，比如以奖金、福利等形式分配，账户也是开放的。共同腐败是秘密的，账目是伪造的，或者根本没有账目。除共同犯罪分子外，单位其他员工不知道自己分配了财产。本案中，包括牟磊在内的六人为了达到非法占有公款的目的，采取签订虚假协议、虚假账户等欺骗手段，共同贪污公款8万元，然后私分。他们的私分行为是秘密的，买门面做的账也是假的。因此，包括牟磊在内的六人应当认定为共同腐败，应当认定贪污罪而不是私分国有资产。