保证的定义,如何理解按份保证的定义

指保证人与保证人签订的协议，保证人在所有人不履行债务时承担保证债务。根据其定义，可以看出担保合同有担保范围，那么担保合同的担保范围包括什么呢？请阅读下面的文章来理解。 (1)林案拟向一家金融公司借款100万元，邀请XX酒店、XX商业银行两家企业共同担保。在合同中，酒店负责人和商业银行负责人均声称“如果林* *不能偿还贷款，愿意代为履行”，并签字盖章。林无力偿还到期债务后，财务公司因林与XX商业银行经营不善，资产不足，直接起诉XX酒店代债务人支付本息。

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该* *酒店提出，原告应首先要求林偿还债务，即使林不能偿还，他也应以该* *企业为被告，因为该* *酒店已与该* *企业达成协议，如果林不能偿还债务，双方将各占50%。此外，担保声明“代履行”，因此即使有责任，也仅限于偿还本金，不能承担支付利息和违约的责任。

(二)对本案的不同看法第一种观点认为，原告应先起诉林，当林无力偿还债务时，再起诉XX饭店。 第二种观点认为，原告可以将林、* *宾馆、* *企业列为被告，要求其承担连带责任。 第三种观点认为，原告可以选择林、* *宾馆、* *事务所中的任何一家作为被告，并要求其为自己承担责任。

(3)笔者的观点本案首先需要解决的是XX酒店作为共同保证人之一，是否享有第一申诉权和抗辩权。我国《》第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，保证人应当按照连带责任保证人承担保证责任。”因此，如果保证合同中没有明确约定保证方式为一般保证，或者保证人没有事先明确保留抗辩权，保证人将根据连带责任保证承担保证责任。从本案来看，共同保证人XX酒店和XX商业银行的负责人都在合同中声明，“如果林XX不能偿还贷款，他愿意代为履行。”“无法偿还贷款”是什么意思？在我看来，“无力偿还”并不意味着到期后不能偿还或履行，而是意味着“无力”，即没有财产可以偿还。在什么情况下可能无法偿还贷款？只有当债权人要求债务人履行债务并申请对债务人的财产强制执行，且债务人的财产在执行后仍不能清偿债务时，才能称之为“不履行”。如果债务人有某些财产可以用来清偿其全部或部分债务，就不能称之为“不履行”。由此可见，保证人主张“如林不能偿还贷款，愿意代为履行”，这显然包含了保留先诉抗辩权的含义。所谓明确，就是说，可以看出保证人保留了提前抗辩权，而不是保证人和债权人对保证方式或者是否保留提前抗辩权没有明确的约定。由于保证人在保证合同中明确保留抗辩权，当主债权人请求共同保证人之一的XX酒店代为履行时，XX酒店可以拒绝债权人的请求，要求债权人先执行债务人的财产。值得探讨的是，如果债权人在执行债务人财产后不能实现债权，债权人应如何向共同保证人提出请求？共同保证人应该承担什么责任？所谓共同担保，是指指数者共同作为债务人的担保人，对所有债务承担连带责任。债权人可以要求任何担保人承担所有担保责任，所有担保人都有义务保证所有权利的实现。共同担保的特点是连带性，即共同对债权人承担连带责任。

在这方面，共同担保不同于股份担保。所谓份额保证，是指保证人和债权人在保证合同中特别约定每个保证人所享有的保证份额，并按其份额承担保证责任。在份额保证中，保证人不承担连带责任。但是，股份担保必须经担保人和债权人特别同意。如果没有特别约定，几个保证人应当承担连带保证责任，也就是说，他们应当对债权人承担连带责任。我国司法实践中采用了这种做法。《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第19条规定：“两个或两个以上担保人同时或分别为同一债务提供担保时，如果担保人和债权人对担保份额不一致，应视为连带担保。人民法院不得支持保证人以双方约定的各自份额向债权人共同担保。”根据本案情况，共同保证人* *酒店与* *商业银行已达成协议，如林不能偿还贷款，双方各占贷款的50%。毫无疑问，这个协议可以成立并生效，但是它的法律效力是什么呢？你能约束债权人吗？在我看来，首先，有必要明确保证合同双方。我国《担保法》第6条规定，所谓担保是指“担保人与债权人约定，当债务人不履行债务时，担保人将按照约定履行债务或承担责任”第十三条规定，保证合同是保证人与债权人之间订立的合同。也就是说，担保合同的当事人是主债权人和担保人。

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