并购法律尽职调查指引,并购尽职调查流程

M&A法律尽职调查是并购的一个重要且基本的环节和程序，是受并购方委托对被并购目标公司的信用、债权和债务进行的全面调查。律师通过调查，对调查收集到的数据和信息进行整理和汇总，形成尽职调查报告，并对收购的可行性、可能存在的法律风险和防范方案给出法律意见，为收购方提供决策依据。

一、尽职调查的意义

M&A是一个高度技术性和高风险的行动。成功的并购需要解决这些问题。是否存在不可逾越的法律障碍？如果可行，还有哪些不确定的风险需要防范和化解？目标公司的价值以及可能存在的风险对价值的影响？等等。由于收购方和被收购方之间的信息不对称，需要通过尽职调查获得所需信息，并进行精心设计以规避风险。

二、尽职调查的任务

通常，法律尽职调查应涵盖以下方面：

1.目标公司主体资格：主要调查其设立、登记、股东、注册资本缴纳、年度审查、公司变更、撤销或注销等情况。

2.目标公司的设立合同、章程：注意合同、章程是否有下列对抗收购的条款、内容或规定；是否存在可能导致公司控制权转移的合并、收购或其他重大交易，必须经公司绝对多数股东同意方可实施；是否存在禁止更换董事或董事轮换的限制，决定其在并购后能否获得董事会控制权；被解聘的高级管理人员和股权是否有高薪的薪酬方案，以便正确分析收购目标公司的难度，以及收购成本是否会增加或者增加到什么程度。

3.董事会决议、股东大会、会议记录等。目标公司的：在合并的情况下，根据公司法的规定，必须有相应的董事会和股东会决议，这个程序是必不可少的。律师应注意审查董事会和股东大会的相关决议是否依法作出，是否达到法定或章程规定的同意票数，表决权是否有效等。以确保程序完美无缺。

4.目标公司资产：本项所称资产是指目标公司的土地、房产、设备等有形资产。

4.1.土地和财产的价值取决于它的权利。重点调查土地、房产的使用情况，是否可以转让，使用权或所有权有多长时间，权利是否完整、有限，是否存在瑕疵，是否存在可能影响权利的事件，如政府征收、强制拆迁等，取得权利时是否已支付对价，是否已取得权利证书，是否存在租金或抵押，出租或抵押的条件是什么；

4.2.关于机械设备，首先要注意的是它的来源和性质；二是其转让限制； 第三，办理过户手续。

4.3.律师此次审查的意义在于提前发现或理顺目标公司的产权关系，提前发现问题并提出解决问题的方案，以确保收购人获得的目标公司的产权关系清晰明确，权利完整无瑕疵，无法律后遗症。

5.知识产权：在一些目标公司，知识产权形式的无形资产可能比其有形资产更有价值。对所有知识产权的审查是为了保证收购方在收购后能够继续从中受益，同时要注意是否存在侵权诉讼，以准确评估可能影响权利的风险。

6.主要合同和合同承诺：

6.1.大多数公司都有许多对其成功至关重要的关键合同。如果当一家公司的控制权发生变化时，允许终止此类合同，收购方应仔细考虑收购安排。

6.2.收购方还应确定目标公司近期做出的合同承诺是否与收购方自身的经营计划不一致，如向新生产线或新企业或合资企业提供资金，出售关键专利和版权，与供应商或客户签订新的长期合同，承诺向员工提供新的高额报酬或股票期权安排。

6.3.此外，还应特别注意贷款、抵押合同、担保合同、代理合同、特许使用合同等。看是否有规定，当目标公司控制权发生变化时，必须提前履行支付义务或终止使用权或相关权利。

审查这些规定是为了权衡并购完成后，并购方是否会失去一些预期的利益或权利。

7.目标公司的员工安置：在这方面，主要问题是提供的福利水平、合同终止前所需的通知时间以及可能的补偿。

8.目标公司的债权债务：目标公司的债务可分为已知债务和潜在债务。潜在负债主要包括或有负债，税收和环保责任属于或有负债。

8.1.就税务调查而言，要注意调查已缴税款，是否有未缴税款，目标公司的征税国是否有调整和优惠规定等。以避免收购方因补缴税款和罚款而增加负担。

8.2.环境保护调查，包括目标公司的产品和经营场所与环境保护的关系，与目标公司相关的环境保护法规，公司成立时如何通过环境保护检查，目标公司是否违反环境保护法规，空气和水的排放，废物的储存和处置，是否符合相关的许可证和执照，有毒和危险物质对现场和地下水的污染，环保部门是否发出整改和制裁通知。为避免责任罚款、限期整改和停产造成环境保护。

8.3.目标公司的负债无疑会增加收购方的责任，而或有负债在当时一直存在争议，近期肯定会提起诉讼的案件会给收购方的责任带来不确定性。这些责任虽然无法规避，但可以从应付给卖方的款项中扣除作为法定代码，或者卖方可以提供相应的担保，降低收购方的风险。

9.重大诉讼或仲裁：律师需要了解是否存在影响目标公司的诉讼或仲裁程序，包括实际、即将或可能的程序。有多少诉讼或仲裁？目标有多大？进展如何？可能的结果要等多久？在巨额索赔的情况下，如环境污染、产品责任或雇主责任，需要慎重考虑是否继续并购。

10.必要的批准文件：涉及国有股权转让、特许经营、特许经营的并购，需要事先检查目标公司是否有批准文件，以及批准文件的真实性、合法性和有效性。没有一些批准，并购将是不可持续的。

第三，尽职调查程序

尽职调查的范围很广，被调查者的规模相差很大。每个尽职调查项目的内容都不一样。尽职调查一般发生在双方签订框架协议或意向协议后，尽职调查通常需要经过以下程序：

1.买卖双方共同签署项目合作意向书，收购方对卖方的资产和经营情况进行初步了解；

2.买方和卖方共同成立工作组，负责整个并购过程的协调和谈判。

3.收购方应指定一个由专家(通常包括律师和会计师)组成的尽职调查小组。

4.收购方和卖方签署“收购框架协议”和“保密协议”。

5.收购方应聘请专家团队编制尽职调查清单。

6.目标公司收集所有相关数据

9.对于较小的交易，上述程序可以简化。一般情况下，卖方(或目标公司本身)会协助收购方获取和审核相关文件和资料，出于经济和时间的考虑，卖方可以提供文件复印件进行一般调查，直至尽职调查完成，各方就交易基本条件达成一致，收购方将核对原件。