律师眼中管理层收购的几个法律问题

律师眼中管理层收购的几个法律问题

管理层收购有很大的技巧和策略，需要规范的设计和精心的安排。收购的每个方面都涉及许多法律问题。在管理层收购法律环境不是很宽松的现状下，更需要厘清一些法律问题，做到合法合规，尽可能防范法律风险。

1.关于收购方和目标企业的法律问题

在MBO中，首先要明确主体。收购人必须是具有法律资格的人。管理层收购国有企业，收购的主体应该是企业管理层。

在实践中，管理层往往不以个人名义直接收购企业，而是自行或与他人联合成立空壳公司，以公司名义收购企业。此时如果收购的是目标企业的股权，那么就是外资，所以要注意我国《公司法》第12条的规定：‘公司投资其他有限公司、股份有限公司的，除国务院规定的投资公司、控股公司外，累计投资额不得超过公司净资产的50%。投资后，接受被投资公司利润增加的资本，不计入增加额。"

国有企业管理层收购涉及国有资产产权转让的，应当符合国有资产管理的有关规定。目前，我国关于国有企业管理层收购的法律法规尚不完善，可操作性不强。根据有关规定，收购国有资产必须经过相关部门或中介机构评估，评估结果和处置方案必须报国有资产管理部门确认和批准。国有企业的收购必须符合这些程序规范，否则会造成法律风险。

二、对国有企业管理层收购的限制

所谓限制规则，是指允许哪些行业、哪些行业进行收购，在某些特定行业，允许重组后非国有资本的最高持股比例。其实是要遵守国家产业政策和相关规章制度的。因为国家对一些重点行业的非国有资本进入有一定的限制，这些都会对国有企业的收购产生影响。关于这方面的政策法规，中国没有适用于非国有资本的统一规定，更具体地说，对外资有限制和准入规定。可以参考国务院2002年制定的《指导外商投资方向规定》。一般来说，外资、民间资本、社会法人、产业资本、管理资本都是合法的收购主体。所以允许外资收购的国企的民间资本、社会法人产业资本、管理资本不会有太大的障碍，甚至一些不允许外资的行业也可以让社会法人资本、民间资本包括管理资本率先收购。

三.管理层收购融资

管理层收购是杠杆收购的一种，其所需资金一般通过外部融资获得。可以说，获得足够的收购资金是MBO成功的关键。在融资方面，我国目前的法律环境并不宽松，给管理层收购融资造成了一定的困难。

管理层收购国企，目前需要的资金一般是通过以下方式获得：个人和家庭储蓄、向朋友借款、向银行借款；管理技术要素和业务绩效量化；政府财政资金借给经营者；职工工资储蓄基金分配使用情况；以股权为抵押，向银行借款入股等。在上述方法中，个人和家庭存钱和向朋友借钱是合法的，但其他方法有些违法。比如中国人民银行总行《贷款通则》明确规定：‘贷款不得用于股权投资。’当然这是为了规避金融风险，但也使得管理层向银行贷款违法，承担了很大的法律风险。为了不违反法律法规，实践中出现了一些可行的方法。例如，信任和投资

在进行管理层收购时，有必要高度重视操作程序，因为程序中存在违规或遗漏，很容易成为潜在的冲突因素。收购国有企业时，应注意以下规定： (1)根据《国有工业企业经营条例》，国有企业职工代表大会是职工行使民主管理权的机构，有权对企业的重大行为做出决策和建议。国有企业产权转让是企业的重大行为，以避免纠纷。 (2)收购中的披露。在收购中，产权转让的价格更为敏感。在目前的一些工商管理硕士中，存在暗箱操作和透明度低的问题。虽然法律法规规定国有资产不能以低于净资产的价格出售，但在实践中，普遍存在价格过低甚至低价出售的现象。解决这个问题的办法之一就是把收购公开。信息披露可以增加私下交易的成本，减少私下交易的发生。此外，应该允许外部收购者加入竞标，以便找到合理的转让价格。 (3)收购完成后，管理层的责任和义务。管理层收购后，管理层和部分员工成为股东，导致股东、经理和员工的身份重叠，容易形成“内部人控制”。管理层作为大股东，应对新设立公司的公司及其他股东承担法律责任。虽然我国公司法没有明确规定董事和经理的责任和义务，但也有类似的规定。如《公司法》第59条规定：‘董事、监事、经理应当遵守公司章程，忠实履行职责，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。董事、监事、经理不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。“此外，还有其他类似的规定。总之，在收购后成立的公司中，管理层应该承担法律义务。

管理层收购是一项复杂的制度设计，需要完善的法律法规来规范，涉及公司法、证券法、银行法、税法等法律法规。然而，我国目前的相关法律并不完善，因此有必要尽快制定和完善相关法律法规，使管理层收购健康、规范地发展。