公司并购,公司并购的风险防范

风险预防

就收购方而言，任何M&A交易都可能存在风险。只有充分认识M&A交易中的风险，并采取相应的对策，才能有效防范M&A风险，确保M&A交易的成功，达到M&A的目的.

风险1:政府干预

M&A不是一种市场行为，其中的参与者、市场准入、经营规模和范围必然受到国家相关法律法规或相关政策的限制。特别是当M&A涉及国有企业时，政府干预是不可避免的，政府在M&A扮演的角色有时直接关系到M&A的成败.因此，作为一名参与M&A业务的律师，我们必须首先审查M&A交易的合法性，并防范政府拒绝批准所带来的风险。

风险2:目标公司的可行性

为了确保M&A的可行性，减少M&A可能带来的风险和损失，收购方在决定收购目标公司之前，必须仔细调查和评估目标公司的内部情况。这些调查和评估包括：

1、目标公司的产权证明(一般指涉及国有产权时，由国有资产管理部门出具的产权证明或出资证明)；

2.目标公司的工商登记注册材料(包括公司章程、各种出资或验资证明报告等)。);

3.目标公司经营情况的财务报表或资产评估报告；

4.参与并购的中介机构资质；

5.目标公司拥有的知识产权；

6.目标公司的重大资产(包括房地产、土地使用权等无形资产)、负债或合同事项；

7.目标公司的管理框架结构和人员构成；

8.相关国家对目标公司的税收政策；

9.各种可能的或有负债(包括各种担保、诉讼或行政处罚)；

10.根据目标公司特殊情况需要调查的其他特殊事项，如社会保险、环境保护、不可抗力、未经收购方同意强加给收购方的潜在责任等。

在这方面，实践中有两个突出的问题：

(1)目标公司的担保、债权、纠纷等或有负债

股权并购中最容易发生纠纷、最难防范的问题是：目标公司的外部担保，此外可能存在未决诉讼、仲裁纠纷、知识产权侵权、产品质量侵权责任、可能的员工劳动争议等或有负债。对于这些不可预见的或有负债和目标公司承诺披露的或有负债，债权人在签订股权转让协议后实际有追索权，此类风险首先由目标公司承担，由此产生的股权转让风险在股权转让协议中约定。

因此，在实践中，建议采用以下解决方案：

1.股权转让协议中预设相关防范条款；

2.要求转让方继续履行股权转让协议并承担股权转让违约责任；

3.以欺诈为由，要求确认股权转让无效，要求转让方返还股权转让款，赔偿损失，承担侵权责任。

(二)违反公司章程，董事长或总经理为其他企业和个人提供担保的

一般来说，公司章程和公司议事规则规定，公司对外担保必须提交股东大会决议，或者一定数额以上的对外担保应当经董事会一致表决(或者三分之二以上董事通过)。但实际上，经常会发生目标公司董事、经理违反上述规定，擅自为其他企业提供担保的情况。对于股权受让方，即使目标公司认真调查，往往也无法阻止。但是，根据公司章程和目标公司董事会议事规则的现行法律法规

公司董事、经理以公司财产为股东债务或者借贷、租赁等经营活动提供担保是普遍现象。这种情况直接违反了《公司法》的规定，属于无效担保，不受法律保护。因此债权人无法获得优先清偿权，债权人败诉的，由目标公司承担过错赔偿责任。

董事、经理以自己的名义提供担保或者超越职权的，目标公司可以证明董事、经理的行为不是公司行为，债权人知道或者应当知道董事、经理的行为违反公司章程或者议事规则，超越职权，不构成表见代理，由此产生的民事责任由董事、经理按照过错原则承担。

建议股权收购方在对目标公司进行尽职调查时，仔细考虑公司章程、董事会决议、公司章程修正案、决议，以明确债权人接受担保时是否存在主观过错，董事、经理的担保行为是否属于明显的代理行为。

风险3:并购过程中涉及的法律风险

为了提示或规避并购所涉及的法律风险，参与并购的律师的核心工作是提供或设计切实可行的并购方案，并为其实施并购出具相关法律意见。目前，对于国有企业产权交易，一般律师的法律意见书是报送上级主管部门或政府国有资产管理机构审批时必备的法律文书。

风险4:合同风险

并购往往涉及企业的资产、负债或人员重组，其中必然涉及大量的合同、协议等法律文件，需要律师起草或审查。这些合同或协议文件是最终确立企业并购各方权利义务法律关系的基础，必须要求专业律师进行核对和核对。

风险5:谈判风险

就M&A而言，它主要是一种市场交易行为，需要M&A的当事人进行反复(有时甚至是非常困难的)商务谈判。至于M&A失败的风险，也是很正常的，只有最后的结果才能形成书面的法律文件。律师参与M&A业务的谈判，有利于律师充分了解或掌握交易双方的真实意图，随时为交易双方提供法律依据或咨询服务。