违法解除劳动合同,开除与解除劳动合同的区别

　案例：

2009年6月12日，某公司员工小刘未请假离职，直到7月底才回来。公司认定小刘无正当理由旷工超过15天的行为，决定根据公司规章制度“解除”小刘职务。2009年8月3日，在公司员工大会上，公司经理宣布“解聘”小刘的决定。小刘不服，向区劳动争议仲裁委员会起诉该公司。仲裁委员会经审理，支持小刘的上诉，裁定某公司的“驳回决定”无效。

该公司负责人表示，小刘无故旷工的事实是清楚的，他的行为已经构成了法律和企业内部规章制度可以“去除”的标准。公司没有做出“辞退”小刘的不当决定。那么，是什么原因导致受害的雇主败诉呢？

　分析：

除名是企业根据《企业职工奖惩条例》(国发〔1982〕59号)的规定，与无正当理由旷工的员工解除劳动关系的一种方式。退市的条件是： (1)员工经常无故旷工； (2)经批评教育无效的； (3)达到规定的旷工天数，即连续旷工时间超过15天，或一年内累计旷工时间超过30天。

《企业职工奖惩条例》认为，辞退是对犯错员工最严厉的行政处罚形式，主要包括以下几种情况： (1)判刑、监禁； (2)第二次劳动教养已从市户口注销； (3)试用期表现仍不好的； (4)严重实施《企业职工奖惩条例》第十一条所列七种错误行为之一的。企业必须严格按照程序执行辞退决定。

小编点评：

这里需要强调的是，企业对违纪违法员工所享有的“除名”和“辞退”的权利，是按照2008年1月15日废止的《企业职工奖惩条例》的规定执行的。如果企业现有的规章制度还规定以“退市”或“辞退”的名义对员工进行处理，一旦员工提交劳动争议仲裁，企业的规章制度往往是过时的、没有根据的，企业承担败诉的风险。因此，企业应以《劳动法》第25条、《劳动合同法》第39条、第40条作为用人单位单方解除劳动合同的法律依据。就本案而言，公司如果要与小刘解除劳动合同，也应该在完善公司规章制度的前提下，向小刘出具“解除劳动合同通知书”，而不是“辞退决定”。

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